Что такое субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность учредителей может носить и другое название – дополнительная. Не всегда компания может погасить свои долги, в этом случае отвечать приходится участникам общества. Субсидиарная ответственность возлагается на конкретных лиц, если собственности юридического лица недостаточно для выполнения обязательств перед кредиторами. Все долги погашаются за счет личного имущества учредителей, руководителей либо лиц, контролирующих предприятие. Давайте разберемся, что такое субсидиарная ответственность учредителей, на каких основаниях она наступает и можно ли избавиться от субсидиарной ответственности.

Что такое субсидиарная ответственность учредителей? Основания для наступления субсидиарной ответственности

Исполнение данного вида взыскания согласно ФЗ №127 ст. 10 пункта 4 «О банкротстве (несостоятельности)» в отношении ответственных лиц возможно в определенных случаях. Субсидиарная ответственность учредителей наступает, если:

• заявление о ликвидации, из-за отсутствия материальной возможности для исполнения обязательств перед кредиторами не было подано в уполномоченные органы;
• присутствует искажение или утрата бухгалтерской отчетности;
• проводится процедура банкротства на основании решения суда.

При наступлении подобного обстоятельства к субсидиарной ответственности может быть привлечен определенный круг лиц. К ним относится следующая категория граждан:

• гендиректор компании-должника;
• члены исполнительного коллегиального органа;
• владелец имущества юрлица – унитарной организации;
• члены, входящие в состав совета директоров;
• лицо, отвечающее за ликвидацию компании;
• управляющая фирма организации-должника;
• другие контролирующие компанию лица.

Возможность взыскания долговых обязательств с учредителей, руководителей компании образуется при соблюдении определенных требований – на основании решения судебных инстанций о несостоятельности юридического лица, собственности, зарегистрированной на балансе предприятия не достаточно для погашения существующей задолженности.

Субсидиарная ответственность учредителей по обязательствам

На основании ГК РФ ст. 401 руководство, учредители предприятия могут быть привлечены к субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность может исчисляться огромными суммами. На практике мы встречали сумму в несколько сотен миллиардов рублей. Подробности разглашать не будем, так как информация строго конфиденциальна.

Если вас хотят привлечь к субсидиарной ответственности, — медлить не стоит. Рекомендуем организовать защиту заблаговременно. Если судебное решение о привлечении к субсидиарной ответственности будет вынесено, то потом гораздо сложнее защитить свои права.

Вы можете обратиться за защитой от субсидиарной ответственности в нашу юридическую фирму. Консультация, ознакомление с делом и предварительный прогноз результата — бесплатно:

Получить консультацию

*Беремся не за все случаи. Каждое обращение рассматривается индивидуально.

Согласно НК РФ ст. 49 пункта 2 собственники отвечают по обязательствам перед налоговыми органами, если средств ликвидируемой организации не достаточно для погашения задолженности по платежам. Но должны быть соблюдены основные условия:

• статус юрлица аннулирован вследствие процедуры банкротства;
• несостоятельность предприятия возникала в результате действий/халатности учредителей.

Если подобных оснований нет, взыскание задолженности по обязательным платежам осуществить невозможно.

Субсидиарная ответственность владельцев: учредителей, акционеров

Необходимость возврата долгов за счет своего собственного имущества возникает не только в случае ликвидации предприятия путем банкротства. На учредителей ООО возлагается обязанность по внесению части доли в первоначальный капитал организации, и отсрочка подобного действия может стать причиной необратимых последствий.

Законодательством предусмотрено открытие общества без внесения части уставного капитала, с отсрочкой платежа до 4-х месяцев. Но на протяжении данного периода времени все участники несут дополнительную ответственность по долгам компании.

По основному правилу, учредители отвечают своим имуществом за совершение определенных действий, повлекших причинение вреда кредиторам организации-должника.

Порядок привлечения учредителей к субсидиарной ответственности

Инициатором данной процедуры может выступать арбитражный управляющий, или определенная группа лиц, задействованная в деле процедуры банкротства. Но само право на составление иска принадлежит только управляющему.

Потребовать предпринять меры в отношении должника могут и заинтересованные фирмы, но только когда иск не был предъявлен первым лицом, по завершению банкротства, в порядке ГК РФ ст. 56 ч. 3.

Алгоритм проведения процедуры выглядит следующим образом:

1. Ответственное лицо определяет обстоятельства на основании ст. 10 п. 3-4 «ФЗ о несостоятельности компании». По окончанию процедуры банкротства, реализации имущества предприятия и внесения сведений в государственный реестр, назначенный управляющий имеет право направить иск в суд о привлечении ответственных лиц к дополнительной ответственности.

1. Если кредитор, считает, что ответственное лицо не пытается выявить обстоятельства, отраженные в ФЗ, может подать заявление о проведение проверки. При положительном заключении, займодатель имеет право потребовать от управляющего направить заявление о привлечении к дополнительной ответственности, или самостоятельно обратиться с подобным иском на основании ГК РФ ст. 56 части 3.

В суды иногда обращаются руководители компании-кредитора с преждевременными требованиями о привлечении должника к субсидиарной ответственности.

Особенности процедуры банкротства юридического лица

Банкротство юридического лица и наложение дополнительной ответственности может происходить по желанию самого должника, когда он уверен, что не сможет исполнить свои обязательства. Так он получает возможность контролировать процедуру банкротства.

Выступить инициатором своего банкротства должник имеет право только в следующих случаях:

• не может удовлетворить требования контрагентов по погашению задолженности;
• собственник компании может предоставить подтверждение о своей неплатежеспособности;
• не может вести бизнес из-за ареста имущества.

Но чаще всего инициатором процедуры банкротства, наложения субсидиарной ответственности является конкурсный кредитор. На основании существующих долгов он может подать иск в арбитражный суд. Но при этом должны быть соблюдены определенные требования:

• долг превышает 300 000 рублей;
• с начала задолженности прошло более 90 дней;
• сумма обязательств подтверждена решением суда, вступившего в силу.

Будет учитываться и сама сумма задолженности. Убытки из-за неисполнения обязательств, неустойка, проценты за просрочку во внимание не берутся.

Составление иска о наложении субсидиарной ответственности

Подобные заявления, как правило, оформляются конкурсным управляющим в процессе рассмотрения дела о проведении процедуры банкротства. На основании законодательства ФЗ № 127 ст. 142 займодавцы могут обратиться в суд самостоятельно с требованием о наложении ареста на имущество с целью взыскания имеющейся задолженности.

Закон РФ дает возможность заинтересованным лицам удовлетворить существующие требования за счет акционеров, директоров и контролирующих лиц предприятия-должника, если имущества банкрота для этих целей недостаточно. Ответственные лица должны помнить об этом и при неминуемом банкротстве самостоятельно обращаться в суд с иском.

Прийти к подобному решению сложно, но иногда именно это поможет избежать субсидиарной ответственности. Для минимизации личных издержек, в подобной ситуации руководству лучше воспользоваться помощью квалифицированных юристов.

Привлечение номинальных директоров к субсидиарной ответственности

Интересен тот факт, что некоторые люди становились номинальными директорами фирм за копейки. А теперь получают требования по субсидиарной ответственности.

Пример из практики. Некий Геннадий П. стал номинальным директором компании ООО «Примерная компания». Ему ежемесячно выплачивали 10 000 рублей. Геннадий чувствовал себя хорошо — получал деньги просто так.

Но в один прекрасный момент Геннадий получает решение суда, по которому он должен 300 000 миллионов рублей. Его привлекли к субсидиарной ответственности, как директора. В итоге, Геннадий не может устроиться на работу и уж тем более выплатить такой долг.

Мораль — никогда не становитесь номинальными директорами. В конечном итоге это приведет к ответственности.

Можно ли решить проблему Геннадия? Увы — нет. Решение суда получено пару лет назад. Но если вас привлекают к субсидиарной ответственности, но решения суда еще нет, мы можем рассмотреть ваш вопрос. Для этого отправляйте заявку на бесплатную консультацию с юристом по защите от субсидиарной ответственности:

Получить консультацию

Юридическая фирма Шмелева и Партнеры

Как избавиться от субсидиарной ответственности

Руководитель Общественной приемной при Уполномоченном по защите прав предпринимателей в Москве и вице-президент Ассоциации юристов в сфере ликвидации и банкротства Владимир Кузнецов в рамках бизнес-пикника в усадьбе Гребнево рассказал о защите бизнеса, особенностях привлечения к субсидиарной ответственности, а также о том, что делать, если ответственность все-таки настигла.

Недавно на Арбате за 10 минут до конца рабочей смены сотрудница управы, начав снимать на телефон еще с улицы магазин оптики, вошла в помещение, где не было посетителей.

Внутри была единственная сотрудница, с маской на лице, но без перчаток – она набивала на компьютере результаты своей работы. Ей тут же предъявили нарушение масочно-перчаточного режима, пообещали через день оштрафовать.

Предприниматель утром следующего дня успел пожаловаться нашему штабу по защите прав бизнеса, и уже к вечеру из управы позвонили, извинились и отстали.

Говорю я это к тому, что если предприниматель чувствует, что кто-то перегибает – нужно приходить к нам. Мы приезжаем на автомобиле мобильного штаба – многие госорганы сразу прекращают заявлять незаконные требования и начинают относиться к ситуации не со стороны буквы закона, а со стороны духа закона.

Субсидиарная ответственность

Я как вице-президент Ассоциации юристов в сфере ликвидации и банкротства хочу рассказать о субсидиарной ответственности. Это дополнительная ответственность, когда должником не может быть исполнено основное обязательство. К субсидиарной ответственности могут привлечь руководителя организации, а также участников-акционеров компании и даже юристов, бухгалтеров и аудиторов.

Очень важно, чтобы те, кто начинают бизнес, сразу приучались к юридической грамотности. Торговля – это не то, что ты можешь купить за Х, а продать за 3Х. Торговля – это еще и умение спрогнозировать, что будет, если вдруг ты не сможешь продать ни за 3Х, ни за Х, ни даже за 0,5Х.

Кассовые разрывы могут случиться у каждого предпринимателя, вопрос в том, как он управляет этими разрывами.

Очень важно понимать, что будет, если кто-то не сможет исполнить обязательства.

Если кто-то создает общество с ограниченной ответственностью и это общество не сможет выполнить какие-то обязательства, многие думают, что максимум ответственности – в рамках внесенного уставного капитала, 10 тысяч рублей, но это далеко не так.

Если будет доказано, что руководитель компании предпринимал неправильные, неразумные действия, которые привели к ущербу кредиторов, к нему могут быть применены требования в рамках суммы обязательств перед контрагентами. Несмотря на то, что это были обязательства юридического лица.

Хочу, чтобы все оценивали это до того, как начинаются те или иные сделки. Если вы не знаете каких-то нюансов, если вы только в начале бизнес-пути, приходите к юристам.

Нужно, чтобы был человек, который разложит все риски и объяснит, что будет, если что-то пойдет не так.

Например, предприниматель попал в тяжелую ситуацию и не может заплатить аренду.

Если в моменте, когда он находится на этапе неисполнения обязательств, он возьмет на себя какие-то дополнительные обязательства, которые могут ухудшить его финансовое положение (например, примет предоплату от клиента за товар, которого у него в наличии нет), и при этом он не сможет поставить товар или реализовать, сделка не состоится.

Это будут виновные действия директора, потому что при наличии неисполненных обязательств в размере аренды он набрал другие обязательства. И вот уже претензии будут далеко не в рамках размера уставного капитала, а в рамках размера неуплаченной аренды и обязательств перед контрагентом, с которым он заключил договор.

Если бухгалтер начинает в этой части хоть что-то рекомендовать предпринимателю, и если результат рекомендаций – оптимизация, то с высокой долей вероятности субсидиарная ответственность будет применена и к бухгалтеру.

Не могу сказать, что это в 100% случаев, но знать об этом надо.

Особенно это касается юристов и бухгалтеров, потому что часто собственники и руководители бизнеса, когда понимают, что в отношении них субсидиарная ответственность уже в любом случае будет применена, стараются эту массу ответственности разделить с кем-нибудь еще.

Юристы и бухгалтеры должны рассказывать не в тоне «нужно или не нужно», а «это правильно, а это может привести к таким последствиям».

Нужно относиться с должным вниманием к тому, что вы говорите партнерам по бизнесу. Потому что когда все хорошо – все хорошо. А когда все плохо, стороны стараются свалить это друг на друга.

Что может стать причиной субсидиарной ответственности

Назвать полный перечень нельзя.

Но точно можно сказать, что заключение сделок на нерыночных условиях (существенно дешевле, чем на рынке), отгрузка товаров без предоплаты в пользу контрагента, с которым ранее не велась деятельность – это одни из первых оснований, по которым если вдруг дело дойдет до банкротства, конкурсный управляющий будет оценивать финансово-хозяйственную деятельность руководителя компании-должника. Таких сделок быть не должно.

Если вы все-таки хотите продать какой-то неликвидный продукт по цене значительно ниже рыночной, рекомендую всегда заручаться отчетами оценщиков, лучше даже ни одной компании, а двух разных.

Это нужно для того, чтобы потом нельзя было сказать, что вы сами приняли решение о продаже.

За границей часто большие здания продаются по 1 евро. Это не потому, что они реально столько стоят, а потому что человек, принимающий на себя этот актив, вынужден будет вложить больше. И этому есть объяснение.

Если вы продаете высоколиквидный товар, квартиру в центре Москвы за миллион рублей, то сделка явно направлена на выведение активов юрлица – это может стать причиной привлечения лица, которое приняло решение о совершении сделки, к субсидиарной ответственности в размере рыночной стоимости актива.

Также нужно помнить, что когда речь идет о налоговой оптимизации для уменьшения налоговой базы, и в качестве поставщиков указывают компании, которые реально деятельность не вели, то лицо, которое вносит недостоверные данные в отчетность, также может получить субсидиарную ответственность.

Это директор, но чаще бухгалтер – тот, кто готовил отчетности и не мог не знать о том, что данные фиктивны. Даже если бухгалтеру директор говорит: «Внеси, ничего страшного там не будет, если что меня только дернут», это не так. Если дело дойдет до привлечения к субсидиарной ответственности, у бухгалтера будут реальные риски.

На сегодняшний день количество таких дел серьезно увеличивается, поэтому всегда нужно думать о последствиях.

Виновное бездействие

Помимо виновных действий есть еще понятие «виновное бездействие». Оно может начинаться от действий участника, который уклоняется от принятия решения общего собрания участников с невозможностью одобрить крупную сделку. Если такое происходит, участника сложно будет привлечь, но вероятность привлечения его к субсидиарной ответственности существует.

Также понятие касается тех, кто имеет в балансе дебиторскую задолженность, которая сложилась из налоговой оптимизации прошлых периодов, и не предпринимает никаких действий по взысканию дебиторской задолженности.

Если дебиторская задолженность есть (даже если она дружественная), но вы не писали контрагенту претензионные письма с требованием вернуть задолженность, не подавали в суд, то нужно понимать, что это бездействие.

Оно будет виновным, и в рамках размера этой дебиторской задолженности директор может быть привлечен к субсидиарной ответственности.

Нужно помнить о сроке в 30 дней, когда директор обнаруживает или должен был обнаружить превышение обязательств над активами организации и необходимости подачи на банкротство.

Этим обязательно нужно пользоваться, даже если заседание не будет назначено. Если не подал – значит, уже виновен. Это то, с чем сталкиваются практически все компании с кассовыми разрывами.

Что влияет на решение суда о привлечении к субсидиарной ответственности

Я часто сталкиваюсь с обеими сторонами – и с теми, кто хочет привлечь руководителя к субсидиарной ответственности, и с теми, кто хочет защититься от таких обвинений.

На сегодняшний день позиция судов такова, что в большинстве случаев судья требует указать конкретный момент времени, в котором конкретные действия директора привели к конкретному ущербу для кредиторов.

В этом состоит сложность именно привлечения к субсидиарной ответственности.

Такая позиция у судов практически всегда, за исключением тех случаев, когда есть долг перед бюджетом.

Если есть долг по налогам, то вероятность того, что суд примет решение в пользу субсидиарной ответственности крайне высока.

Нужно понимать, что если возникает какая-то просрочка перед контрагентами или налоговая проверка и вы понимаете, что может не хватить средств для оплаты, то нужно идти к тем, кто сможет беспристрастно, не разводя на деньги, объяснить, что нужно делать в кризисной ситуации.

Если прийти к юристам уже при первых признаках неплатежеспособности, либо при первом получении претензии от кредитора, вероятность того, что грамотный юрист даст правильный совет – крайне высока.

Есть разные стадии банкротства, если войти в процедуру наблюдения, устанавливается мораторий на погашение требований, возникших до введения этой процедуры. Это очень важно и особенно касается компаний-застройщиков, они часто этим пользуются.

Если компания должна большому количеству поставщиков, но деятельность ее все-таки прибыльна, отказ от процедуры наблюдения может привести к тому, что кредиторы, выигрывая суды и получая исполнительные листы, просто заберут оборотные средства.

Если войти в процедуру наблюдения, то по обязательствам, которые возникли ранее, невозможно будет истребовать эту задолженность, можно будет наладить свою деятельность, перейдя из наблюдения в оздоровление. Но чтобы это все реализовать, нужно советоваться с теми, кто действительно в этом разбирается.

Тема «сменить директора-участника, просто все бросить и убежать» имеет место быть, но нужно понимать, что если оппонент против вас борется грамотный, то он организует опрос директора и участника с получением показаний, что данное лицо не хотело становится руководителем, не имело намерений вести бизнес.

Тогда впереди гарантированное привлечение к субсидиарной ответственности, а управление компанией будет потеряно.

Если уже привлекли к субсидиарной ответственности

Приходят, например, к нам клиенты, которых суд «наградил» полумиллиардом рублей субсидиарной ответственности. Вот есть человек, у которого недвижимости миллионов на 30 и есть долг на 500 миллионов. Понимаешь, что эта задолженность не будет списана в результате банкротства физлица – не всю задолженность с помощью банкротства можно убрать.

Если лицу досталась субсидиарная ответственность, то этот долг будет сопровождать его всю жизнь, а с единственным жильем, которое не отобрали в ходе банкротства физлица, либо придется попрощаться после смерти должника, либо наследники примут и недвижимость, и долг.

Если такое случилось, и вас привлекли к субсидиарной ответственности, есть выходы с продажей прав по требованию к лицу, привлеченному к субсидиарке.

У нас есть такие кейсы, мы помогли содействовать продаже прав за 50 млн рублей. То есть вместо 500 млн рублей человек нашел способ финансирования и заплатил 50 млн, перестав быть всем должным.

Самим пытаться это реализовывать не стоит, слишком много подводных камней. Если что-то неграмотно оформить, это принесет еще больше проблем. Главное правило – обращаться к юристам еще до того, как вы начали что-то делать. Это поможет сохранить здоровье, нервы и деньги.

02.09.2020

Защита от субсидиарной ответственности – как избежать, способы, основания для привлечения

Субсидиарная ответственность – ответственность юридического и физического лица за обязательства и долги организации. Субсидиарная ответственность возникает, когда организация становится банкротом. Главное, чтобы кредитор доказал, что банкротство наступило умышленно, либо из-за действий руководителя. Тогда он может подать иск для привлечения учредителя или руководителя.

Субсидиарная ответственность может возлагаться на другое обязанное лицо, если первое лицо не может оплатить долг. Также это является дополнительной ответственностью, которая возлагается на членов товарищества, если основной ответчик не в состоянии оплатить долг.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности

Основанием для привлечения к субсидиарной ответственности может быть несвоевременно поданное заявление о разорении предприятия, о том, что оно неплатежеспособно или не состоятельно. Далее кредиторы используют это для возврата своих денежных средств.

Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности

• Директора;
• Главного бухгалтера;
• Членов совета директоров;
• Руководители.

Когда могут привлечь к субсидиарной

• При невозможности должника полностью погасить долг;
• При несвоевременной подаче заявления о признании несостоятельности организации;
• Если были совершены действия, которые привели к банкротству предприятия;

Способы защиты от субсидиарной ответственности

• Заключение аудиторов, показывающие активы баланса, долговые обязательства и пр., где есть свидетельство о том, что предприятие стало неплатежеспособным по объективным причинам;
• Погашение долгов по налогам вовремя;
• Разработка и реализация плана выхода предприятия из кризиса;
• Взыскание дебиторской задолженности.

Этапы защиты от субсидиарной ответственности

• Необходимо проанализировать перспективность или ее отсутствие по делу о субсидиарной ответственности. Сделать это можно самостоятельно или обратиться к специалистам.
• Также нужно оставить отзыв на иск заявителя. Согласно статье 61.15 закона «О несостоятельности» ответчик должен сообщить свою точку зрения на предъявленные претензии. Лучше всего перечислить все доказательства, которые указывают, что субсидиарная ответственность того или иного лица неправомерна.
• Не нужно пытаться скрыть от арбитражного управляющего финансовую документацию. Для того, чтобы восстановить финансовые документы, можно обраться к прежнему руководству, ФНС РФ, банкам, деловым партнерам.

При наличии одной из причин привлечения к субсидиарной ответственности, необходимо начинать защиту. Правильным решением будет первыми объявить о банкротстве фирмы. Это даст возможность исправить положение компании.

Также важно расторгнуть сомнительные договора или объяснить причину, почему, например, произошло увеличение или уменьшение цены сделки.

Как избежать субсидиарной ответственности

Для того, чтобы избежать субсидиарной ответственности, должнику необходимо доказать, что:

• Он не влиял на деятельность юридического лица
• Не нарушал имущественные права контрагентов
• Заключал сомнительные сделки, но для предотвращения ущерба
• Он не связан с убытками контрагентов

Желательно обратиться к арбитражному адвокату, который сможет защитить от субсидиарной ответственности. Но для этого нужно будет доказать в суде, что не были совершены действия, в которых вас обвиняют. Поэтому лучше обратиться к профессионалам заранее, когда только появился риск банкротства, не доводя дела до суда.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Ответственность возникает не только от прямого нарушения чужого права или закона, она может вытекать из должностных обязанностей и участия в различной деятельности, в том числе юридического лица.

Сам термин происходит от латинского слова «subsidiarus», что означает резервный, вспомогательный. Этот вид ответственности предполагает наличие резервного должника, который может ответить за основного.

Что такое Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – это вид гражданско-правовой ответственности, дополнительная ответственность лиц (в соответствии с законом или договоренностью/договором) к солидарной ответственности, которые наряду с должником отвечают перед кредитором за надлежащее исполнение обязательства в случаях, предусмотренных законом или договором.

По общему правилу (подробнее об ответственности директора), возникает она тогда, когда менеджеры, руководители либо учредители —  то есть все те лица, которые имеют право каким-то образом определять хозяйственную деятельность либо определять политику общую, либо стратегию ведения деятельности компании — дают некие распоряжения и каким-то образом определяют деятельность должника, и именно в результате их действий компания становится банкротом. То есть лишается возможности рассчитываться по своим обязательствам.

Виды субсидиарной ответственности

Различают 2 вида:

1. договорная – установленная в соответствии с заключенным соглашением (например, по договору поручения);
2. внедоговорная – возникающая на основании норм законодательства (например, при банкротстве организации либо родительская ответственность при нанесении вреда несовершеннолетними лицами).

Каким законом регламентируется

Субсидиарная ответственность регламентируется статьей 399 Гражданского кодекса Российской Федерации.

1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.  
2. Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.
3. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, — привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.  
4. Правила настоящей статьи применяются, если настоящим Кодексом или иными законами не установлен другой порядок привлечения к субсидиарной ответственности.

Характерные признаки:

• наличие только двух должников: основного и дополнительного;
• предъявление требования к основному должнику;
• наличие отказа основного должника от выполнения обязательства;
• перенос требования на другого должника;
• обязательное уведомление и привлечение основного должника.

Примеры субсидиарной ответственности:

• ответственность учредителей и иных уполномоченных лиц за доведение компании до банкротства;
• ответственность участников полного товарищества по обязательствам компании.

Солидарная и субсидиарная ответственность в чем отличие

Солидарная ответственность – это равная ответственность нескольких должников перед кредитором по общему обязательству (подробнее).

Кредитор наделен правом требовать покрытия задолженности от всех солидарных должников сразу или обращаться к конкретному из них. При этом требование кредитора может предусматривать необходимость закрытия всего долга или только его части (п. 1 ст. 323 ГК).

Солидарная ответственность лиц появляется, если предмет обязательства – неделимая вещь, при совместном нанесении вреда и т. д.

• Солидарная ответственность группы лиц может быть предписана законом или договором (например, ответственность должника и поручителя перед кредитором – см. п. 1 ст. 363 ГК).
• Солидарная и субсидиарная ответственность не являются взаимоисключающими понятиями и могут применяться одновременно к одним и тем же лицам. 

Привлечение к субсидиарной ответственности

Субсидиарными должниками могут быть:

1. полный товарищ, ставший участником хозяйственного общества или производственного кооператива в течение 2 лет с момента преобразования юридического лица (ст. 68 ГК РФ);
2. участник полного товарищества (ст. 75 ГК РФ);
3. участники товарищества на вере;
4. лицо, владеющее имуществом казенного предприятия;
5. лицо, владеющее имущество государственного (муниципального, автономного, регионального) учреждения на праве собственности;
6. поручитель – лицо, взявшее на себя обязательство по погашению кредита в случае материальной несостоятельности должника;
7. лицо, реализовавшее имущество, находящееся в ренте, третьему лицу;
8. пользователь коммерческой концессии за вред, нанесенный правообладателю третьими лицами.

Важный правила с 2020 года

1. Конечный бенефициар может не иметь формальных признаков аффилированности с должником.
   ВС высказал в определении от 31.08.2020 № 305-ЭС19-24480 по делу ООО «Товары будущего».

   Заявитель указывал, что неаффилированные общества, которые не входили в одну группу с должником, участвовали в обороте принадлежащих группе денежных средств и последовательной передаче и выводе ликвидного имущества.

   При этом должник инициировал процедуру банкротства по упрощенной процедуре в момент проведения налоговой проверки группы лиц, которых подозревали в применении крупномасштабных схем уклонения от налогов.

   ВС счел, что такая схема банкротства является нестандартным поведением в рамках гражданского оборота и сама по себе должна была вызвать у судов обоснованные подозрения в недобросовестности действий контролирующих должника лиц.

   Таким образом, нижестоящие суды должны проверять наличие признаков контролирующих лиц у тех лиц, которые указаны в актах проверки налогового органа.

2. Наличие семейных или трудовых отношений может стать основанием для субсидиарной ответственности.

   ВС указал, что сам по себе факт наличия семейных отношений между контролирующим лицом и его супругой либо работа в должности бухгалтера и предоставление консультаций по вопросам бухучета и налогообложения не свидетельствуют о наличии оснований для возложения на данных лиц ответственности за соучастие в доведении до банкротства.

   Но если такое лицо, вступая в отношения с контролирующим лицом, не могло не знать о том, что в результате должнику причиняется вред, оно подлежит солидарному привлечению к субсидиарной ответственности как сопричинитель вреда.

3. Детей контролирующих лиц можно привлечь к ответственности в пределах стоимости полученного имущества.
   Если контролирующие лица подарили имущество детям с целью освободить его от обращения взыскания со стороны кредиторов, детей можно привлечь к субсидиарной ответственности в пределах стоимости такого имущества.
4. Член совета директоров привлекается к субсидиарной ответственности, если он мог влиять на принятие решения должником.
   ВС отметил, что статус члена совета директоров предполагает возможность оказывать существенное влияние на деятельность

   должника. Доказать обратное должен ответчик. Одобрения убыточной сделки самого по себе недостаточно для констатации вины члена совета директоров в невозможности погасить требования кредиторов и привлечения к субсидиарной ответственности.

   К ответственности привлекается то лицо, которое инициировало совершение подобной сделки и (или) получило выгоду от ее совершения.

   Это требует определения степени вовлеченности каждого из ответчиков в процесс вывода активов должника и их осведомленности о причинении этими действиями значительного вреда кредиторам.

5. Лицо можно привлечь к ответственности, если оно действовало совместно с контролирующим лицом.
   Физическое лицо контролировало как должника, так и другую привлекаемую к субсидиарной ответственности компанию. Суды выяснили, что в рамках группы лиц систематически применялась одна и та же схема. Компании фактически делились на прибыльные и убыточные. Убыточные накапливали долги перед кредиторами, а затем банкротились, после чего создавались новые компании. Такая деятельность причиняла вред независимым кредиторам. Таким образом, компанию в отсутствие статуса контролирующего лица можно признать действующей совместно с контролирующим должника физическим лицом, поскольку она фактически выступала в качестве соисполнителя.
6. Долг по субсидиарной ответственности переходит к наследникам.
   Долг из субсидиарной ответственности возникает в связи с причинением вреда имущественным правам кредиторов подконтрольного лица. Следовательно, он подчинен правовому режиму деликтной ответственности. Оснований для вывода о том, что обязанность возместить кредиторам убытки неразрывно связана с личностью наследодателя, не имеется. Таким образом, долг наследодателя, возникший в результате привлечения к субсидиарной ответственности, входит в наследственную массу. В противном случае допускалась бы возможность передавать наследникам имущество, приобретенное наследодателем незаконным путем, предоставляя несправедливый иммунитет от притязаний кредиторов. В случае смерти контролирующего лица иск о привлечении к субсидиарной ответственности должен предъявляться либо к наследникам, либо к наследственной массе. Он может быть удовлетворен только в пределах стоимости наследственного имущества. При этом не имеет значения, вошло ли в состав наследственной массы то имущество, которое наследодатель приобрел за счет кредиторов в результате незаконных действий, повлекших субсидиарную ответственность.
7. К субсидиарной ответственности можно привлечь контролирующих лиц.
   Контрагента кредитора Общество-продавец и покупатель (кредитор) заключили договор купли-продажи деталей самолета. Покупатель заключил договор подряда с конструкторским бюро, которое должно было осуществить сборку самолета из приобретенных деталей. Общество обратилось в суд с требованием взыскать с покупателя задолженность по договору. Суд установил, что детали самолета покупателю не передавались, в связи с чем расторг договор куплипродажи и обязал продавца возвратить покупателю полученные средства.
8. Имущество контролирующего лица не подлежит аресту, если причиненный им вред незначителен.
   Для разрешения вопроса о принятии обеспечительных мер в виде ареста имущества контролирующих лиц необходимо определить, какую позицию они занимали при рассмотрении спора о привлечении их к субсидиарной ответственности. Обеспечительные меры принимаются, если такие лица не представили доказательств того, что приступили к добровольному возмещению вреда, сотрудничают с заявителем или управляющим. Например, раскрыли информацию, позволяющую проследить судьбу имущества банкрота, за счет которого можно удовлетворить требования кредиторов. Кроме того, обеспечительные меры принимаются, если не имеется оснований полагать, что поведение ответчиков изменится в дальнейшем. Имущество ответчика не подлежит аресту, если нанесенный им вред является незначительным по сравнению с масштабом деятельности банкрота и существенно меньше вреда, причиненного должнику иными ответчиками.
9. Статус обязательства должника определяется в зависимости от момента причинения вреда кредиторам.
   Обязательство по возмещению вреда возникает с момента его причинения. Дата причинения должником вреда кредитору признается датой возникновения обязательства по возмещению вреда для целей квалификации его в качестве текущего платежа. В рамках дела о банкротстве гражданина, привлеченного к субсидиарной ответственности по долгам компании, для целей квалификации в качестве текущего или реестрового обязательства необходимо определить момент причинения вреда кредиторам компании.
10. Аффилированные с должником лица не вправе заявлять требование о привлечении к субсидиарной ответственности.
    Право требовать привлечения к субсидиарной ответственности принадлежит независимым от должника кредиторам и является исключительно их средством защиты. В размер субсидиарной ответственности не включаются требования, принадлежащие ответчику либо заинтересованным по отношению к нему лицам. В рассмотренном Верховным судом деле истцами выступали аффилированные с должником лица. В самом обществе имел место корпоративный конфликт, и более 90 процентов требований реестровых кредиторов принадлежало сторонам данного конфликта. Верховный суд отметил, что предъявление требования о субсидиарной ответственности можно расценить как попытку заявителей компенсировать последствия своих неудачных действий по вхождению в капитал должника и инвестированию в его бизнес. В то же время механизм привлечения к субсидиарной ответственности нельзя использовать для разрешения корпоративных споров. Если истцы полагали, что ответчики как их партнеры по бизнесу действовали неразумно или недобросовестно по отношению к обществу, то они могли прибегнуть к корпоративным, но не банкротным средствам защиты. В частности, предъявить требования о взыскании убытков, исключении из общества, оспорить сделки по корпоративным основаниям.
11. Вывод о привлечении к субсидиарной ответственности не может быть основан только на заключении экспертизы Поскольку категория неплатежеспособности должника является юридической, то ее определение относится к исключительной компетенции судов. По смыслу процессуального законодательства перед экспертом можно поставить только вопрос факта. Установление признаков неплатежеспособности относится к вопросам права, соответственно, эксперт может только оценить финансовое состояние должника на определенную дату. В связи с этим основанный исключительно на заключении экспертизы вывод судов о неплатежеспособности должника будет ошибочным.

Общие принципы

1. Привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов. При его применении судам необходимо учитывать как сущность конструкции юридического лица, предполагающей имущественную обособленность этого субъекта (пункт 1 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), его самостоятельную ответственность (статья 56 ГК РФ), наличие у участников корпораций, учредителей унитарных организаций, иных лиц, входящих в состав органов юридического лица, широкой свободы усмотрения при принятии (согласовании) деловых решений, так и запрет на причинение ими вреда независимым участникам оборота посредством недобросовестного использования института юридического лица (статья 10 ГК РФ).
2. При привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в части, не противоречащей специальным положениям Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве), подлежат применению общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда.